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【干货】美国专利期限的影响因素和计算方法

IPRdaily导读：美国专利的期限问题曾困扰着很多企业，美国专利申请，很多企业曾经咨询过类似的问题。为何区区一个美国专利的期限，会困扰到大家呢？主要原因是美国专利的期限计算比较复杂，影响因素也比较多。以下我们对影响美国发明专利权期限计算的因素进行系统梳理，理清思路，解决困扰大家的实际问题。

美国专利法不同于我国专利法，对专利权期限的规定并不是简单规定为自申请日起二十年，其现行专利法是在早期专利法的基础上，经历数次修改并由具有法律效力的判定修改而综合形成的，从而造成对发明专利权期限的规定要受众多因素的影响。例如：专利权期限（Patent Term）的长短，是临时申请（Provisional Application）还是正式申请（Non-Provisional Application），是分案申请（Divisional Application）、继续申请（Continuation Patent Application，简称CP）还是部分继续申请（Continuation-in-part Application，简称CIP），是否有专利权人声明的期限放弃（Terminal Disclaimer，简称TD），是否有期限调整（ Patent TermAdjustment，简称PTA），是否涉及食品医药领域的延期（Food and DrugAdministration，简称FDA）等。

以上诸多因素如何影响专利权期限，以及在实际操作中如何准确计算专利权期限一直困扰着许多人，而且在美国渠道也没有给出简单计算每一件专利的专利权期限的途径。下面，本文将逐一进行说明。

法律的沿革

在《TRIPS协议》生效之前，由于不同国家专利法规定的差异性，各国发明专利权的期限各有长短，互不相同。例如，我国1984年制定的《专利法》第四十五条规定，发明专利权的期限为十五年，自申请日起计算。美国也是同样，其早期发明专利权的期限是自发明专利领证日起十七年。

上世纪八十年代后期，随着《关贸总协定》乌拉圭回合谈判，开始了制定《TRIPS协议》的进程，目的是在全球范围内加大知识产权的保护力度，其主要措施之一就是《TRIPS协议》第三十三条规定，所提供的保护期限不得短于自申请日起的二十年，对于那些不具有原始批准系统的缔约方来说，保护期限应从原始批准系统的申请日起开始计算。为此，美国对专利权期限的规定也做了相应调整，自1995年6月8日起改为，美国专利申请注意事项，发明专利权的期限为自申请日起二十年。

同时，还对不同日期的专利申请做了进一步细化的规定，即1995年6月8日之前领证的美国专利适用早期的规定，期限为自领证日起十七年；1995年6月8日及以后提交的美国专利和国际申请（包括1995年6月8日以后提出的分案申请、继续申请或部分继续申请）适用修改后的规定，期限为自申请日起二十年；1995年6月8日前提出申请、1995年6月8日及以后领证的美国专利（包括1995年6月8日以前提出的国际申请）按如下方式处理，期限为自领证日起十七年或申请日起二十年中晚到期的那个为准。

期限的起算日

根据专利法35 U.S.C.§ 111的规定，专利申请包括临时申请、正式申请和后续申请三种类型，不同申请类型的专利保护期限的起算日期各不相同。具体来说分为以下三种情况：

01、临时申请（Provisional Application）

提交临时申请并不必然触发专利有效期限的起算。当临时申请后来转化为正式申请而终获得领证时，以此临时申请的申请日为专利期限的起算日；当临时申请后来作为正式申请的优先权基础，而正式申请终获得领证时，不能以此临时申请的申请日为专利期限的起算日，而是以正式申请的申请日为专利期限的起算日。由于临时申请转化为正式申请的专利期限，将会从临时申请的申请日起算二十年而造成实际保护期限的缩短，所以大部分的申请人都不会选择直接将临时申请转化为正式申请。

02、正式申请（Non-Provisional Application）

提交正式申请必然触发专利有效期限的起算，将以此正式申请的申请日或早的申请日为起算日。具体来说，当正式申请是单独美国申请、或是基于巴黎公约优先权向美国提出的申请、或是基于其他国家优先权向美国提出的PCT国际申请时，以向美国提交的正式申请的申请日为起算日；当正式申请是由一个临时申请转化而来，或是基于美国国内优先权提交的PCT国际申请，将以正式申请的早申请日为起算日，即临时申请的申请日或在先美国国内申请的申请日为起算日，此时认为临时申请或是在先美国国内申请与美国正式申请是一个申请；当正式申请要求临时申请的优先权时，将以正式申请的申请日为起算日，此时认为正式申请和临时申请不是同一个申请，是两个不同的申请。

03、后续申请

后续申请包括分案申请（Divisional Application）、继续申请（Continuation Patent Application）和部分继续申请（Continuation-in-part Application），这些申请的起算日与它们所延续的母案或者在先申请的起算日相同，即为早的申请日，具体情况可参照本节第1项和第2项来处理。

专利感想之“清楚”

有时候，你认为你了解了一个词，但当你深入其内涵时，又发现并非如此。其带来的更多的问题，即便是一个“清楚”的词都未必真的清楚，你以为的清楚可能并不清楚。   

 “清楚”这个词，在专利法里总共有3处提及：专利法第26条3款“说明书应当对发明或者实用新型作出清楚、完整的说明”，美国专利申请注册，专利法第26条第4款“权利要求书应当以说明书为依据，清楚、简要地限定要求专利保护的范围”和专利法第27条第2款“申请人提交的有关图片或者照片应当清楚地显示要求专利保护的产品的外观设计”。     

为了使本文对“清楚”表达清楚，我需要界定“清楚”涉及的对象和讨论的范围，否则笔力有限，恐难以清楚表达“清楚”。  

   在尹新天著的《专利法详解》中说明，权利要求书作为一种用于界定专利独占权范围的法律文件，其主要的作用是用于确定专利权的保护范围，专利权的保护意义重大。权利要求是在说明书的基础上，用构成发明或者实用新型技术方案的技术特征来表明要求专利保护的范围。记载在权利要求中的每个技术特征都会对该权利要求的保护范围产生一定的限定作用。

因此，权利要求在专利申请中占据了举足轻重的作用。本文暂且不论说明书的清楚（第26条第4款）和外观设计（第27条第2款）的清楚，而单单从权利要求的清楚（第26条第4款）来说明。   

 权利要求书是否清楚，对于确定发明或者实用新型要求保护的范围是极为重要的。专利审查指南里指出，权利要求书应当清楚，一是指每一项权利要求应当清楚，二是指构成权利要求书的所有权利要求作为一个整体也应当清楚。    该清楚的内涵包括了上述的两个方面。为了进一步说明缩小范围讨论，进一步限缩到每一项权利要求上的清楚。然而权利要求的清楚仍然可以进一步包括：每项权利要求的类型应当清楚和每项权利要求所确定的保护范围应当清楚两个方面。后者即是要说明其权利要求中的用语的含义应当清楚。于是，再进一步限缩到权利要求中技术特征用语的含义的清楚来说明。

3000元买个专利证书 就能敲开名校自主招生大门？

2017年高校自主招生即将拉开大幕。从往年报考情况看，不少名校会为具有创新潜质的学生开绿色通道，专利证书是获得考试资格的重要“敲门砖”。考生一旦获得考试资格且通过高校的自主招生测试，会在录取时享受一定优惠，进入名校的机会大大增加。

扬子晚报记者近日采访了解到，不少高中家长收到“专利转让”的小广告，一些机构动歪脑筋，家长只要花点钱，现成的专利能转到孩子名下。更有甚者，拿别人的创新项目以考生的名义申请，号称“不会留下痕迹，高校也查不出来”。

3000元就能买张专利证

这种专利转让的交易真的存在吗？记者带着疑问，按广告单上提供的QQ号与一家机构取得联系，称自己是高三家长，想了解专利转让内容。对方很快便回了信息：“因为专利转让有一定的风险，要把具体的流程讲清楚。”

这位工作人员直言不讳道：“转让的专利属于自主招生灰色地带，把专利人的名字变更成孩子的姓名，就看学校查不查。如果学校是深入调查，是可以查 出这个专利项目是转让的，而不是您孩子自己发明的。”对方将风险一事讲完之后，并惋惜道：“您如果早点来就好了。”记者追问：“早点来是什么意思？”对方 解释道：“孩子上高二的时候就咨询，这样的话，我们还有时间申请一种专利，保证不会被查出来，完全是您孩子自己创新所得。”

这种“保证不会被查出来”的专利转让如何操作呢？对方回复说：我们用本公司的专利帮孩子写申请，然后递交国家知识产权局，这样就不会看出变更记录了，是万无一失的，“但就是时间比较长，证书到您手里大概需要一年”。

从与对方的谈话中，记者了解到：家长购买专利有两种方式，一个是由专利公司转让给学生，大概需要三个月，会有查出变更记录的风险；另一个是公司直接用自己的专利以学生的名义申请，大概需要一年，不会查出变更记录，美国专利申请流程图，十分“安全”。

这位工作人员建议记者采用第二种方式——直接申请。因为专利转让中间风险较大，学校只要登录国知局，把专利号一输就能查到变更记录。“如果是直接申请，学校不会查出变更记录，会认为是孩子创新所得，其他的就不能保证了。”

转让和申请的价格是多少？对方表示：两个价钱差不多，都是3000多元。

记者随后上网搜索“专利转让”，搜索量达到两百多万。各种专利转让机构铺天盖地。记者打开其中的一家网站，首页上入目就是几个大号字体：买专利，到诚信XX。并大篇幅介绍了买专利的三大用处：申请高新企业，提高企业资质，加分评职称等。

记者与其客服交流中了解到：有不少家长买专利，用于给孩子申请学校。专利明码标价：实用型专利3000元，发明专利高达2.5万。

专家说法

专利造假现象的确存在

南京经纬专利代理公司总经理楼高潮和江苏省发明协会副秘书长、南京知识律师事务所总经理汪旭东均表示：专利如果转让给学生是可以查出变更记录，而帮学生直接申请则真的查不到记录。不过一旦被查实专利造假，考生会承担一定的法律责任，并不是完全没有风险。

汪旭东表示，专利买卖的现象的确存在，有一些企业通过买专利来申报高新技术企业认定，个人为了评职称，落户加分等目的，也会购买专利。有专家告诉记者，实用型专利申请过程相对简单，发明专利申请难度较大。

高校回应

一旦发现造假，考生会进“黑名单”

记者采访了解到，省内多所高校在自主招生中都认可专利证书。苏州大学(分数线，专业设置)、中国药科大学、南京理工大学(分数线，专业设置)、河海大学、中国矿业大学(分数线，专业设置)、江南大学等高校都认可专利证书。专利证书特别是发明专利在全国重点高校也很“吃得开”，如北京大学(分数线，专业设置)、复旦大学(分数线，专业设置)、华中科技大学等。

那么，各大高校对专利证书的审查环节是怎样的呢？

之后记者采访了几位南京高校的招生负责人，一位负责人坦言：学校每年都会收到大概六七千份申请材料，往往没有精力去仔细盘查其中的专利证书。

不过高校表示，自主招生报名中，含金量高的五大竞赛类证书，学校会一一查证。创新类人才拿到考试资格的人数相对较少，且获得考试资格的学生会公示，一旦有人被举报证书造假，查实后考生会进入诚信“黑名单”。

高校招生负责人表示，即便一些考生通过证书拿造假到了自主招生考试资格，他们在笔试、面试中也很难过关，“特别在面试这一环节，考官会有一连串考核，蒙混过关基本不可能。”

知识产权方面的专家也建议：高校可以在测试环节中考查学生与专利相关的问题。

来源： 新华报业网-扬子晚报(南京)

作者：刘瑞 蔡蕴琦

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